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于朝印 山东经济学院



关键词: 商业信托/法律主体/地位
内容提要: 商业信托是商事信托的一种具体形式，商业信托具有偿性、组织性及财产独立性等法律特征。赋予商业信托法律主体地位实际上是国家立法政策及价值选择问题，在理论上不存在障碍。美国的成文法商业信托取得完全的法律主体地位是一个长期的历史选择。随着商业信托在中国越来越多地被应用，应当逐步规定商业信托的法律主体地位，这有助于解决商业信托领域中存在的信托财产所有权、受托人有限责任、商业信托正确设立等方面存在的一些理论与实践问题。


源于英国中世纪的信托，起初主要表现为规避当时某些不合理的法律规定所创设的用益（use）制度，信托的功能也大多表现为实现财产转移与管理。伴随着资本主义制度的出现与发展，主要在民事领域中应用的传统信托制度开始向商事领域拓展。在商事信托最为发达的美国，商事信托所掌握的财产占到信托财产的90%，商事信托在1994年年底所持有的信托财产大约有11．6万亿美元。伴随着商事信托被广泛应用，在美国对商业信托已有四代立法进行调整。（注：美国学者Sitkoff教授把商业信托法分成四代：第一代包括像马萨诸塞州《商业信托法》那样有较长时间的成文法；第二代包括1960年代制定的成文法；第三代包括在1980年代制定但在特拉华州《商业信托法》制定前的商业信托法；第四代包括1988年以来制定的特拉华州《商业信托法》及特拉华州式的商业信托法。（参见：Robert H．Sitkoff．Trust as"Uncorporation"：A Research Agenda[J]．University of Illinois Law Review，Vo．31，2005：38．））现在美国有多个州制定有成文法商业信托法（注：较有代表性的有康涅狄格州、特拉华州、马里兰州、新泽西州、内华达州、南达科他、怀俄明州以及弗吉尼亚州。（参见：Prefatory Note，Uniform Statutory Trust Entity Act，2009．）），并且大多采用了承认成文法商业信托法律主体地位的立法体例，可以说商业信托已成为金融领域中一种重要的商业组织形式。因为商事信托所独具的金融工具价值，使得它已与银行、证券、保险一起被列为现代金融的四大支柱之一。

随着制度间的相互借鉴与渗透，大陆法传统的国家也纷纷开始了对信托制度的吸收与移植。但对信托制度进行移植的日、韩、中等大陆法传统国家，真正的兴趣似乎还在于商事信托[1]。

在中国，证券投资基金、资产证券化的出现与发展，使信托在商事领域特别是金融领域中的应用越来越广泛，但是，商业信托在中国法律主体地位的缺失却成为了某些理论与实践问题的主要原因。因此，探索确定商业信托法律主体地位就具有重要的理论意义与现实价值。

一、商业信托的界定

（一）商业信托是商事信托的一种具体形式

在英美法系，商事信托是与无偿信托相对的一个概念。Langbein教授认为，商事信托（commercialtrust）指的是实施了议定交换的信托，与赠与转移的信托相对。Langbein教授把商事信托大致分成：养老金信托和投资信托，投资信托又包括共同基金、不动产投资信托、油汽特权信托、资产证券化等类型，信托契约法下的公司信托，监管服从信托（包括核报废信托、环境补救信托、破产信托、外国保险人信托和救济信托）[2]。

另外一位学者Steven L．Schwarcz教授也是从这一角度来界定商事信托的。他指出，在无偿信托（gratuitous trust）中，把财产转移到信托的一方（委托人，settlor）不收取补偿。与此不同，商事信托中的委托人，通常是公司或金融机构。它总是在财产转移时收取钱款。商事信托中的委托人还会保留剩余利益，以便委托人在商事信托结束时获得剩余信托财产的权利。因此，商事信托是诉诸信托形式为其商业优势服务的议定交换[3]。Schwarcz教授把商事信托分为用于特殊目的载体的信托、用于分散借贷风险的信托、总投资信托公司、商业信托、信托合约（Trust Indentures）、信托契约（Deeds Of Trust）、共同基金、不动产投资信托（REITS）、金融资产证券化投资信托（FASITS）等类型[4]。

还有其他学者从其他角度对商事信托作了分类。Plank教授从组织性角度把商事信托分成了两类。一种是传统信托用于商事目的，不过，Plank也指出传统信托的受托人也可以从事某些商事活动，在传统信托与商业信托之间很难划清界限；另一种是组织起来从事商业活动的商业信托（businesstrust）[5]。

从上述三位学者对商事信托的分类来看，前两位教授是以有偿性作为基本标准来界定商事信托的。委托人转移财产时取得相应对价的是商事信托，委托人无偿转移财产时为无偿信托，尽管两位教授对商事信托具体表现形式的列举上存在一些差异。Plank教授对商事信托作了类型化的界分，把商事信托分成了用于商事目的的传统信托和商业信托。综合三位学者对商事信托的界定与分类，基本上可以确定的是，商业信托是涵摄在商事信托下的一个种类。

Sitkoff教授根据商业信托设立的依据把商业信托划分成普通法商业信托（common law businesstrust）和成文法商业信托（statutory business trust）。普通法商业信托，也称“马州信托”，是在19世纪和20世纪采用作为与公司相竞争的商业组织形式被采用，而成文法商业信托则是指依照成文法设立的实体。成文法商业信托不仅具有相当的灵活性，而且更重要的是它解决了罩在普通法商业信托上面的有限责任与不一致的司法承认问题。Sitkoff教授认为，商业信托法的目的就是完善并取代普通法商业信托，并且成文法商业信托已经在实践中开始取代普通法商业信托[6]。可以看出，两种商业信托的设立依据虽然不同，且后者有取代前者的趋势，但是两者都是被作为商业组织形式而加以利用的。

在包括中国在内的大陆法传统国家，商事信托是与民事信托并列的信托类型。在中国，对如何划分商事信托与民事信托有三种观点：目的说、行为说及身份说。目的说认为，为了个人或家庭目的之信托为民事信托，为企业经营等商事目的之信托为商事信托；行为说以受托人的行为是否具有营业性而将信托划分成民事信托及商事信托；身份说则以受托人是否专门以信托为业作为标准划分民事信托与商事信托。在民事信托几无发育的情况下，大陆法系的学者对商事信托与民事信托的区分，相对于美国学者对商事信托的界定，只能说具有学理上意义。其次，因为没有相应的信托文化背景，商事信托在我国《信托法》中的名称是营业信托，把我国的营业信托归类到较为宽泛的商事信托问题不大，但要把它定性为美国学者所说的商业信托，则勉为其难。因为在中国，不管是在理论上还是实践中，几无把信托作为一种商业组织形式加以利用的尝试。

（二）商业信托在司法领域中的界定

美国联邦最高法院对商业信托的界定是：一种根据信托文件条款把财产转移给受托人的安排，该财产应为了持有由受托人发行的表明对财产受益权划分份额的可转让证书之人的利益而持有或管理。（注：Hecht v．Malley，265 U．S．144（1924）．）在State Street Trust Company＆others v．JohnL．Hall＆others案中对商业信托也进行了类似的界定：它是通过信托声明建立的商事组织，多年来在这个国家已被承认为经营业务的普通与合法方式，籍此财产转移给受托人持有，并由受托人为了受益人管理财产，受益人有时可能持有受托人所签发的证明其在信托财产上受益权益的可转让股份。（注：State Street Trust Company＆others v．John L．Hall＆others311 Mass．299；1942 Mass．）

在其他的判例中，对商业信托的界定，法院发展出了更加详尽的判断标准。

根据美国《破产法》109（a）的规定，只有“人（person）”才能成为债务人。101（41）所界定的人包括“公司”，101（9）（A）（v）所界定的公司包括“商业信托”。因此，根据《破产法》规定，商业信托实体可以成为债务人。大多数法院认为，联邦法根据破产法以债务人的适格来确定一个信托是否是商业信托。因为《破产法》中的公司定义包括“商业信托”，于是，一些法院认为，如果信托实体具有了公司的特征则为“商业信托”。几家法院使用在Morrissey v．Commissioner一案中确定的6要素测试法来确定一个实体是否是《国内税法典》中的“商业信托”。根据该案，一个信托实体如果具有下列特征则是“商业信托”：（1）商业功能；（2）财产所有权为受托人持有；（3）集中管理；（4）存续的持续性；（5）利益的可转移性；（6）有限责任。而另外有些法院则认为，“非商业信托”与“商业信托”的基本区别是商业信托是基于盈利目的的商业或商事活动而创建的，而“非商业信托”的目的则为了保护并保持信托财产。法院在In re Eagle Trust一案中，结合其他法院运用的要素，认为商业信托的主要特征为：（1）建立信托的主要目的是进行商业或商事交易活动；（2）信托是由一群投资者建立，投资者向企业出资并期望对其投资获得回报；（3）信托是根据州法创建的；（4）在信托中的受益权益可以自由转让。还有的法院认为，认定一个信托是否符合“商业信托”必须建立在所涉信托的特定事实分析上，并且“探查应当集中于信托文件和所有事实，而不能只关注信托是否从事商业活动。”在In re SecuredEquip．Trust of Eastern Air Lines，Inc．一案中，第二巡回法院认为，根据《破产法》，在结构金融交易中创建的信托，不是可以获得救济的“商业信托”。创建信托是为了向投资者发行信托凭证并用销售信托凭证所得来购买东部航空的部分飞机。购买的飞机接下来又租给东部航空，以换取必须支付未偿还凭证的租金数量。第二巡回法院认为，创建信托的目的不是去盈利而只是对凭证持有人向东部航空的贷款的偿还进行担保。法院进一步认为，信托的设立不是商事交易，而且受托人的所有的商业活动只不过是与信托保护凭证持有者利益的惟一责任相一致[7]。

从美国法院对商业信托的界定来看，可以非常明显地看出，它是以商业组织的标准来衡量一个信托是不是商业信托的。

综合学术界与司法界对商业信托的界定，本文认为，商业信托是商事信托的一种具体形式，在本质上，有偿性是商业信托与传统信托的根本区别；在形式上，组织性是商业信托与传统信托的根本差异。

二、商业信托的商事组织法律特征

虽然商业信托是传统信托在现代经济社会的一种延伸与进化，然而，商业信托毕竟是对传统信托的超越，它在商事活动广泛应用过程中逐渐形成了传统信托所不具备的法律特征。

（一）商业信托的有偿性

商业信托作为传统信托从民事领域向商事领域中的一种延伸，它只保留了传统信托的形式与架构特征。传统信托视为“上帝的礼物”，在英美法系，信托法曾作为赠与法的一个分支在法学院被讲授。传统信托基于财产的无偿转移形成了委托人、受托人与受益人三方关系架构，现代商业信托中虽然也存在三方关系架构，但是三方关系的形成基础却不再是财产的无偿转移，而是建立在有偿性的基础上。

财政部


企业代国家储备棉花有关会计处理规定
1997年9月10日，财政部

一、会计科目
1．在“特准储备物资”科目下设置“国储棉”明细科目，核算企业代国家储备的棉花的实际成本，并按棉花的批次、等级进行明细核算。
2．在“特准储备资金”科目下设置“国储棉资金”明细科目，核算企业代国家储备棉花由国家拨入的资金等。
3．增设“252特种储备借款”科目，核算企业代国家储备棉花而向中国农业发展银行借入的款项。
4．增设“504转出价差”科目，核算企业代国家储备物资出库而转出的价差收入或支出。期末应将本科目余额结转“本年利润”科目，结转后本科目应无余额。
5．在“其他应交款”科目下设置“国储棉价差收入”明细科目，核算企业出库国家储备棉花应归还、上交或应转增国拨资金的价差收入。
6．在“其他应付款”科目下设置“应付国储棉利息”明细科目，核算企业代国家储备棉花收到预拨的特种储备借款利息。
7．在“应收补贴款”科目下设置“应收国储棉补贴款”明细科目，核算企业代国家储备棉花应收的费用补贴。
二、帐务处理
1．企业收到国拨棉花特准储备资金，借记“银行存款”科目，贷记“特准储备资金——国储棉资金”科目。按规定上交时，作相反分录。
2．企业代国家储备棉花而向中国农业发展银行借入款项，借记“银行存款”科目，贷记“特种储备借款”科目。归还专项借款时，作相反分录。
3．企业采购国家储备棉，根据发票帐单支付的价款和运杂费等，借记“特准储备物资”科目，按照支付的增值税额，借记“应交税金——应交增值税（进项税额）”科目，按照实际支付或应付的价款，贷记“银行存款”“应付帐款”等科目。
4．企业出库国家储备棉，按照实现的销售收入和按规定收取的增值税额，借记“银行存款”等科目，按规定收取的增值税额，贷记“应交税金——应交增值税（销项税额）”科目，按照实现的销售收入，贷记“商品销售收入”科目。结转成本时，借记“商品销售成本”科目，贷记“特准储备物资——国储棉”科目。销售国储棉应交纳的城市维护建设税和教育费附加，借记“商品销售税金及附加”科目，贷记“应交税金——应交城市维护建设税”、“其他应交款——应交教育费附加”科目。
企业出库国家储备棉发生的价差收入转出时，借记“转出价差”科目，贷记“其他应交款——国储棉价差收入”科目；归还中央财政垫付的利息、费用和上交时，借记“其他应交款——国储棉价差收入”科目，贷记“银行存款”科目；按规定将部分价差收入增加棉花国拨资金时，借记“其他应交款——国储棉价差收入”科目，贷记“特准储备资金——国储棉资金”科目。
企业收到国家拨给的专项用于棉花储备库改造和与储备体系建设有关的款项，借记“银行存款”科目，贷记“专项应付款”科目；待拨款项目完成后，属于核销部分，报经批准后，冲销“专项应付款”科目，借记“专项应付款”科目，贷记有关科目；其余部分转入“资本公积”科目，借记“专项应付款”科目，贷记“资本公积”科目。
企业出库国家储备棉发生的价差支出，经批准冲减棉花国拨资金，借记“特准储备资金——国储棉资金”科目，贷记“转出价差”科目。
5．企业收到预拨的特种储备借款利息，借记“银行存款”科目，贷记“其他应付款——应付国储棉利息”科目；支付利息时，借记“其他应付款——应付国储棉利息”科目，贷记“银行存款”科目。
6．企业为保管国家储备棉花而发生的有关费用，借记“经营费用”、“管理费用”等科目，贷记“银行存款”等科目。
企业应于月份终了，按照规定的费用定额补贴标准计算应收的定额补贴，借记“应收补贴款——应收国储棉补贴款”科目，贷记“补贴收入”科目；收到补贴款时，借记“银行存款”科目，贷记“应收补贴款——应收国储棉补贴款”科目。
7．对因不可抗力使国家储备棉受到的损失，经批准冲减国拨资金的，应按损失的金额扣除保险公司等的赔偿款后的余额，借记“特准储备资金——国储棉资金”科目，贷记“特准储备物资——国储棉”科目。
对由于管理不善造成国家储备棉霉烂变质而发生的损失，按照现行会计制度处理，不得冲减国拨资金；同时企业应将霉烂变质的部分，按照同品级、同长度和同数量予以补充国储棉库存，但企业不得调整帐面价值。
三、会计报表
1．在“资产负债表”“其他长期资产”项目下，增设“特准储备物资”项目，反映企业为国家特准需要而储备的物资。本项目根据“特准储备物资”科目余额填列。
2．在“资产负债表”“长期应付款”项目下，增设“特准储备资金”项目，反映企业为国家储备物资而形成的资金。本项目根据“特准储备资金”科目余额填列。
3．在“资产负债表”“长期借款”项目下，增设“特种储备借款”项目，反映企业为国家储备物资而向银行借入的专项贷款。本项目根据“特种储备借款”科目余额填列。
4．在“损益表”“减：抵扣销售收入的应交款”项目（第1－1行）下，设置“减：转出价差收入”（转出价差支出以“－”号反映）项目（1－2行），反映企业代国家储备物资出库时转出的价差收入。本项目根据“转出价差”科目本期借方发生额填列，“转出价差”科目如为贷方余额，在本项目中以“－”号填列。
5．在“财务状况变动表”“无偿调出固定资产净损失”项目下增设“减少特准储备物资”项目，反映企业年度内特准储备物资的减少数，本项目根据“特准储备物资”科目的贷方发生额分析填列；在“增加长期投资”项目下增设“增加特准储备物资”项目，反映企业年度内特准储备物资的增加数，本项目根据“特准储备物资”科目的借方发生额分析填列。
“特准储备资金”科目及“特种储备借款”科目的本年增加数和减少数，分别在“增加长期负债”和“偿还长期负债”项目反映。