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利益主体和法人治理结构的规范化运作

高宏道

2000/11/9

有限责任公司和股份有限公司的突出特征，是所有权与经营权相分离。因为公司的业务活动日益复杂，如果不委托专家经营管理，就不可能搞好公司。在美国，利用专家进行管理以提高管理效能，是在出现了巨大损失以后才得到发展的。1841年10月5日，美国往返于马萨诸塞州和纽约间的火车相撞，死亡一名列车员，一名乘客，还有17名乘客受伤。这件事引起了很大震动。在议会的推动下，铁路公司进行了改革，老板只拿红利，铁路由管理专家进行管理，开创了财产所有权和经营管理权相分离的先河并且迅速推广(《领导科学基础》第2页)。这对美国的经济发展起了很大的促进作用。

现代的公司，例如我国《公司法》规定的有限责任公司和股份有限公司是有法人地位的。公司对股东投入的资产具有法人财产权，公司的股东只有股东权。公司制度在聚集资金扩大生产规模，解决生产经营对资本的需求和资本相对分散这一矛盾是有效的。它使投资人可以更好地获取利润。但是，所有权和经营权相分离，不可避免地产生了投资人如何控制公司的问题。如果投资人失去了对公司的最终控制权，听任经营者追求自身的利益，就不能实现投资目的。所以，公司的治理结构应该具有制衡功能。现代公司治理结构（亦称法人治理结构），就担负着既要使经营者能够顺利行使经营权，又要实现治理结构中各个部分之间具有制衡关系的双重任务。没有良好的法人治理结构就不能保证投资人实现营利的目的，所以，法人治理结构是现代公司制度的核心。

“公司治理结构”（Corporate governance）最早于二十世纪七十年代初由美国经济理论界提出的。1971年，美国学者玛切教授，在一份著名研究报告中揭露董事职能减弱的客观事实。认为这种现象的存在严重制约了公司的发展。此后，美国用了大约10年的时间在公司形成独立董事制度，借以对其法人治理结构进行完善化。1992年5月，美国法学研究所（The American Law Institution）颁布《公司治理结构的原则》，规定了公司董事和高级管理人员的职责和权限，监事、董事、高级经理和控股股东的公正义务、诉讼权等内容。至今，世界各国对公司治理结构科学的研究和讨论仍在进行。

由于各个国家的经济发展史不同，当前所处的经济环境不同，当前的经济发展水平不同，各国对法人治理结构关注的热点不可能是完全相同的。我们在研究探讨我国的法人治理结构时，必须从我国的具体情况出发。我们可以借鉴其它国家的经验，但绝不能照搬照抄。

我们认为探讨的法人治理结构问题，应该从利益主体的的角度进行。市场经济实际上是各利益主体通过市场谋求利益最大化的经济。所以我们认为，法人治理结构的众多问题，其核心是妥善处理利益主体为了自己利益的最大化而产生的矛盾。研究法人治理结构，必须看到有几个利益主体；法律承认他们的权利是什么。法人治理结构规范化运作应该是各个利益主体之间的一种和谐的合作；在正视各个利益主体对公司存在合法利益的基础上，正确处理利益关系。一个成功的法人治理结构，不单纯保护任何一方的利益牺牲其它方的利益，而是使所有利益主体的要求均能适当地获得满足，并且从整个社会的角度上看，是能够促使社会经济繁荣，促进社会进步的。我们认为，应该摈弃法人治理结构单纯维护股东利益的陈旧观点，而代之以维护各个利益主体合法权益的新观点。

一、利益主体。

什么是利益主体？在我们讨论有限责任公司和股份有限公司的法人治理结构时，我们所说的利益主体是指，具有民事权利能力、彼此之间的利益是互不相同的法人或自然人。这里我们应该指出，利益主体的概念和法律上的权利主体的概念是有一定区别的。某一社会关系会派生一定的利益关系，只有当这个利益关系经过法律的调整，也就是说，只有法律对这种关系作出了规定，才能够使之成为法律上的权利义务关系。

现在我们所说的利益主体，包括了法律上规定了权利义务的利益主体和尚未作出规定的利益关系中的利益主体。

按照这个观点，对有限责任公司、股份有限公司来说，利益主体有以下几个：

（一）、公司。

由投资人（股东）设立的公司是法人。公司具有法人财产权。其财产的来源是股东投入的资本金和按照股东的意思将公司赢利增加为公司资本金的部分。公司是营利组织，公司的目的是赢利。公司是独立的法人，公司的的利益和股东的利益以及其它利益主体的利益是有区别的。这区别表现在许多方面，或者说，有许多表现形式，在一定的条件下还可能出现公司利益与其它利益主体的利益相对立的情况。因此公司是法人治理结构中的一个利益主体。不过，公司是处在被管理的地位，是法人治理结构的治理对象。

（二）、股东。

股东可以是自然人也可以是法人。股东有股东权益。股东权益是股东利益的表现。股东权益的具体内容，在《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）中有明确的规定。股东最主要的利益是从公司获得收益。其它各项权利是保证收益的工具。作为利益主体的股东，他的利益和公司是有区别的。例如，股东收益来自公司，股东收益的增加就是公司财产的减少。还曾经出现过某一股东利用自己的控股地位将公司的财产和收入逐步转移到自己的手中，将公司掏空，使之破产的案例。

（三）、董事。

按照《公司法》的规定，董事由股东大会选举产生，代替股东对投入的财产进行管理。董事和股东的关系是信任委托关系。由董事组成的董事会在法人治理结构中具有较大的权力。

信任委托和代理是有区别的。信任委托的受托人以自己的名义进行活动，其行为的后果由自己承担。代理制度规定的委托代理人以委托人的名义进行活动，其行为的法律后果由委托人承担。所以，董事的忠诚义务就更加重要。最近，《上海证券交易所股票上市规则(2000年修订本)》对董事、监事规定了承诺制度，以保证他们的中程义务得以实现。

董事是自然人，他可以是股东，也可以是非股东的其它人，还可以是和公司没有其它关系的自然人。和公司没有其它关系的人被聘为董事，称为独立董事。由董事治理公司，是财产权和经营权相分离的一种体现。

董事的利益是巩固股东的信任、增加自己的收入、增加自己的技能、声誉、业绩等人才身价。为股东增加利润，是信任委托产生的义务，但对董事自己来说，是他实现实现自己利益的手段。因此董事是一个独立的利益主体。

（四）监事。

按照《公司法》的规定，监事由股东选举，对股东负责。监事的职能，《公司法》有明确的规定。监事自身的利益和董事相同。所以监事也是一个独立的利益主体。

（五）经理。

按照《公司法》的规定，经理由董事会任免。经理的权利在《公司法》第五十条和其它相关条款作出了规定。经理是公司的雇员。仅从这一点来说，他和公司的其它员工是没有区别的。但是，因经理在公司中的地位不同于一般员工，具有较大的经营管理权，所以从利益角度来说，和其它员工有很大区别。为了方便管理他有权利扩张的倾向。为了经济目的，他希望获得较高的收入。为了适应市场对人才的需要，他必须增加自己的知识、业绩以增加竞争力。所以，经理是和其它员工不同的利益主体。

黑龙江省佳木斯市人民政府


佳木斯市鼓励外地单位和个人到市内兴办科技企业的政策规定


　　第一条 为了全面落实科教兴市战略，鼓励国内大专院校，科研单位以及各类机构、企业和个人来我市发展科技企业，加快我市科技进步进程，大力提高科技在经济增长中的贡献率，促进我市经济建设和社会事业全面发展，依据国家和省有关科技政策、法规、结合我市的实际情况，特制定本规定。
　　第二条 科技企业是以技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务和技术密集型产品研制、生产、经营为主要业务的科技型企业。
　　第三条 本办法适用于一切来我市兴办科技的外地企业、单位、机构和个人。
　　第四条 鼓励和支持大专院校、科研单位及团体、企业和个人来我市创办、领办以及采取多种形式联合兴办科技企业。新办的科技企业，只要基本具备登记注册条件，工商部门即予登记，并免征个体、私营企业工商管理费1─2年。 　　第五条 鼓励市外科技人员承包我市科技项目，对承包人从项目纯收入中，按 15％以上比例劳务报酬。
　　第六条 鼓励市外科技企业、民营科技企业兼并、租赁或承包我市中小型企业 ，纳入试点市国家计划内被兼并企业，可免收被兼并企业原欠银行贷款利息，对兼并企业原贷款本金可做出还本计划，最长不得超过7年。
　　第七条 外地来我市兴办的科技企业，其纳税额（指增值税、营业税、所得税三税之和）在10万元人民币以上的，市财政按实际缴税金额的15％返还企业，扶持其扩大再生产。凡经市科委认定属填补省内空白的新产品，“九五”期间采取“先征后返”的办法，将其实际缴纳增值税地方分成部分和所得税地方分成部分返给企业，专项用于企业技术开发。
　　第八条 鼓励和支持大专院校、科研单位、以及团体、企业和个人为我市企业提供高新技术成果，允许其以高新技术成果入股的方式，发展多种所有制形式的企业。其技术成果可按35─40％的比例。作为权利人的股份或投资；对于机电一体化 、生物技术、新材料技术等高技术成果（经市科委认定），可按40─45％的比例， 作为权利人有股份或投资。
　　第九条 对引进或外地转让技术项目，优先给予立项和资金和资金扶持；已获得银行贷款的项目，按现行银行贷款利率的三分之一，以贷款期限确定贴息期限， 给予2年之内的贷款贴息照顾；对我市四大基地相关产业、工业五大支柱产业和资源深加工科技项目，市财政按投资额大小匹配资金或给予贴息扶持。
　　第十条 凡来我市合资、合作开发科技项目，提供资金入股的，可按实际占股比例上浮10─15％作为股本金。转让技术的，可以从该技术新增税后利润中提取20 ％奖励转让方。
　　第十一条 鼓励为我市科技企业融资、引资。所融资金除按有关规定在合同期限内偿还本息外，允许贷款方该项目投产后的前三年税后利润中，按5─10％比例分成。
　　第十二条 外地来我市创办的科技企业，进行技术转让、技术咨询、技术服务、 技术培训的所得，年净收入在30万元以下的，免征所得税，超过30万元的部分依法缴纳所得税。
　　第十三条 凡从市外或国外引进急需的、高层次的技术人才，或引进技术项目并取得显著经济效益的人员，企业可直接聘用，事业单位可差额调入。经市科委认定，人事、计委、公安、粮食部门应在半月之内，为其本人及家属办理户粮关系等手续，并免征城市人口增容费。对其住房、家属就业、子女上学等方面要给予妥善安排，允许引进专业技术人员来去自由。
　　第十四条 实行企业科技效益提成制度。奖励在企业科学管理、新技术、新工艺研究、技术引进吸收、新产品开发、技术改造、科技成果推广应用等方面做出突出贡献，并取得明显经济效益的科技人员。效益提成按项目投产三年内最好的经济效益提取，提成额为该项目实现的税后利润或实现减亏额的10─15％，实行一次性提取。
　　第十五条 设立“佳木斯市重大科技成果效益贡献奖”。市财政拨专款建立重大科技成果专项基金，由市委、市政府重奖科技贡献突出、并取得重大经济效益的本地和外地专业技术人员。
　　第十六条 外地科技人员在我市从事科技活动中，取得的科技成果、专利技术， 有关部门要按国家、省有关规定，积极组织申报、鉴定、评奖、依法保护其知识产权。
　　第十七条 本规定由市科学技术委员会负责解释。
　　第十八条 本规定自发布之日起施行。

佳木斯市人民政府
一九九八年三月十日